1473/WV/443/299/208/2005/GW

Pytanie podatnika:

Mając na uwadze przytoczony stan faktyczny, a także w świetle obowiązujących przepisów w zakresie VAT i PCC, Spółka wnosi o udzielenie pisemnej interpretacji, co do zakresu i sposobu zastosowania przepisu art. 43 ust. l pkt. l ustawy o VAT oraz art. 2 pkt. 4 ustawy o PCC poprzez potwierdzenie, że w przypadku przedstawionej transakcji zbycie udziałów będzie transakcją zwolnioną z VAT, a w konsekwencji nie będzie podlegało opodatkowaniu PCC.

POSTANOWIENIE

Na podstawie art. 14a § 1 i 4 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997r - Ordynacja podatkowa (tekst jednolity Dz.U. z 2005r, Nr 8, poz. 60) po rozpatrzeniu wniosku , z dnia 08.08.2005r (data wpływu do tut. urzędu) żądającego udzielenia pisemnej interpretacji przepisów art. 43 ust. 1 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług z dnia 11 marca 2004r (Dz. U. Nr 54, poz. 535 z późniejszymi zmianami), Naczelnik Trzeciego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Radomiu stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy podane we wniosku jest nieprawidłowe.

Uzasadnienie

Podany we wniosku stan faktyczny jest następujący: Spółka jest właścicielem udziałów innej spółki (dalej zwanej Y) z ograniczoną odpowiedzialnością, objętych przez Spółkę w zamian za wkład niepieniężny w postaci zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Obecnie Spółka zawiera umowę cywilnoprawną sprzedaży udziałów z innym podmiotem. Na postawie tej umowy nastąpi odpłatne zbycie (sprzedaż) i przeniesienie własności udziałów w Y oraz praw i obowiązków z nimi związanych na rzecz innego podmiotu gospodarczego (w tym przypadku - innej Spółki z Grupy X, z siedzibą we Francji).W związku z powyższym powstały wątpliwości, co do zasad opodatkowania przedmiotowej transakcji.

Pytanie Wnioskodawcy:

Mając na uwadze przytoczony stan faktyczny, a także w świetle obowiązujących przepisów w zakresie VAT i PCC, Spółka wnosi o udzielenie pisemnej interpretacji, co do zakresu i sposobu zastosowania przepisu art. 43 ust. l pkt. l ustawy o VAT oraz art. 2 pkt. 4 ustawy o PCC poprzez potwierdzenie, że w przypadku przedstawionej transakcji zbycie udziałów będzie transakcją zwolnioną z VAT, a w konsekwencji nie będzie podlegało opodatkowaniu PCC.

Stanowisko Wnioskodawcy co do oceny tego stanu faktycznego:

Co do zasady, zgodnie z art. l ust. l pkt. l a) i ust. 4 ustawy o PCC, sprzedaż udziałów jest czynnością cywilnoprawną podlegającą opodatkowaniu PCC (jako sprzedaż praw majątkowych), jeśli dotyczy praw korporacyjnych wykonywanych w Polsce (tj. przedmiotem sprzedaży są akcje/ udziały spółki polskiej, niezależnie od tego, czy stronami transakcji sprzedaży byłyby podmioty krajowe czy zagraniczne). Jednakże, zgodnie z art. 2 pkt. 4 ustawy o PCC, nie podlegają temu podatkowi takie czynności cywilnoprawne, jeżeli przynajmniej jedna ze stron z tytułu dokonania tej czynności jest opodatkowana podatkiem od towarów i usług lub jest z niego zwolniona. Zgodnie natomiast z art. 5 ust. l pkt. l ustawy o VAT opodatkowaniu tym podatkiem podlega m. in. odpłatne świadczenie usług, rozumiane jako każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej lub prawnej nie będące dostawą towarów w rozumieniu przepisów ustawy o VAT. Zarazem, zgodnie z art. 43 ust. l pkt. l ustawy o VAT, te usługi, które zostały wymienione w załączniku nr 4 do tej ustawy, są czynnościami podlegającymi opodatkowaniu VAT, ale są z niego przedmiotowo zwolnione. Zdaniem Spółki sprzedaż udziałów w innej spółce jest odpłatną usługą pośrednictwa finansowego, wymienioną w pozycji 3 powołanego wyżej załącznika nr 4 do ustawy. Oznacza to, że sprzedaż udziałów będzie stanowić usługę zwolnioną z VAT. W konsekwencji znajdzie zastosowanie art. 2 pkt. 4 ustawy o PCC, to znaczy przedmiotowa sprzedaż nie będzie podlegała opodatkowaniu PCC, ponieważ dotyczy transakcji dokonywanej przez X, zwolnionej z VAT na podstawie art. 43 ust. l pkt. l ustawy o VAT.

Uzasadnienie stanowiska Spółki:Odrębność reżimów prawnych obu rodzajów podatków - PCC oraz VAT - przesądza o tym, że określone czynności cywilnoprawne, na podstawie art. 2 ustawy o PCC, wyłączone zostały z zakresu stosowania przepisów ww. ustawy z tej przyczyny, że poddane zostały regulacji przepisów VAT. Każda zawierana przez podatnika podatku od towarów i usług umowa cywilnoprawna, która podlega opodatkowaniu podatkiem VAT, nie podlega PCC zarówno wówczas, gdy rodzi zobowiązanie podatkowe, jak i wówczas, gdy jest przedmiotowo zwolniona od tego podatku.

Na podstawie art. 43 ust. l pkt l ustawy o VAT zwolnione od tego podatku są czynności określone jako świadczenie usług "pośrednictwa finansowego", wskazane w załączniku nr 4 do tej ustawy, co oznacza, że mogą one obejmować także obrót udziałami (por. wyrok SN z dnia 06.07.2001 r. III RN 147/00, uchwała NSA z dnia 19.05.1997 r., FPS 4/97, wyrok SN z dnia 13.01.2000 r., III RN 124/99).

Polski podatek VAT jest podatkiem podlegającym obowiązkowej harmonizacji w zakresie wyznaczonym przez dyrektywy uchwalane przez Radę Unii Europejskiej. Zgodnie z art. 13 pkt. B (d) 5 VI Dyrektywy Rady z dnia 17 maja 1977 r. w sprawie harmonizacji przepisów Państw Członkowskich dotyczących podatków obrotowych - wspólny system podatku od wartości dodanej: ujednolicona podstawa wymiaru podatku (77/388 EEC, dalej jako "VI Dyrektywa") z zachowaniem innych przepisów Wspólnoty Państwa Członkowskie stosują zwolnienie do szeregu literalnie wskazanych usług finansowych, w tym m. in do transakcji, których przedmiotem są akcje, udziały w spółkach i stowarzyszeniach, obligacje i inne papiery wartościowe. Zwolnienie to obejmuje zatem szereg typowych transakcji występujących na rynku, w tym także obrót udziałami. Realizacja zwolnienia określonego w art. 13 pkt. B VI Dyrektywy na gruncie polskim znajduje swoje odzwierciedlenie m. in. w art. 43 ust. l pkt. l ustawy o VAT, przewidującym zwolnienie z podatku usług wymienionych w załączniku nr 4 w pozycji 3.

Usługi finansowe, a biorąc pod uwagę literalne brzmienie przepisów ustawy o VAT - usługi pośrednictwa finansowego, określone są w Dziale 65 PKWiU, zatytułowanym "Usługi pośrednictwa finansowego z wyłączeniem ubezpieczeń i funduszy emerytalno-rentowych" i obejmują bardzo szerokie spektrum czynności. Jak podkreślano wielokrotnie w orzecznictwie Europejskiego Trybunału Sprawiedliwości, uznanie transakcji sprzedaży udziałów za usługę finansową jest jak najbardziej możliwe i dopuszczalne (por. np. wyroki C-155/94 z dnia 20.06.1996 w sprawie Wellcome Trust, C-333/91 z dnia 22.06.1993 r. w sprawie Sofitam, czy C-60/90 z dnia 20.06.1991 r. w sprawie Polysar). Również w Polsce, pod wpływem orzecznictwa NSA i Sądu Najwyższego dla potrzeb podatku od czynności cywilnoprawnych przyjęło się, że sprzedaż akcji/ udziałów może zostać uznana za usługę finansową. Ustawa o VAT zwalnia zaś od podatku (z wyjątkami) usługi pośrednictwa finansowego.Jeżeli usługi finansowe (oraz pośrednictwo w ich wykonaniu) są świadczone na rzecz podmiotów posiadających siedzibę na terytorium innego państwa, miejscem świadczenia usługi będzie miejsce gdzie ma siedzibę nabywca. Niemniej świadczący usługę jest zobowiązany wystawić fakturę VAT, ze wskazaniem, że podatek rozlicza nabywca. Nie zmienia to jednak faktu, że dana transakcja podlega opodatkowaniu (kwestią wtórną jest miejsce ostatecznego opodatkowania).

W konsekwencji uznania danej transakcji za opodatkowaną/ zwolnioną z VAT, należy uznać, że znajdzie również zastosowanie przepis powołanego na wstępie art. 2 pkt. 4 ustawy o PCC.IV. Podsumowanie

W opinii Spółki opisana powyżej transakcja spełnia wszelkie przesłanki dla uznania, że przedmiotowa transakcja jest zwolniona z VAT, a w konsekwencji uznania jej za podlegającą opodatkowaniu VAT, uprawnione jest więc twierdzenie, że sprzedaż udziałów Y innemu podmiotowi nie będzie podlegało opodatkowaniu PCC. Reasumując, X wnosi o potwierdzenie prawidłowości stanowiska, zgodnie z którym omówiona powyżej transakcja odpłatnego zbycia udziałów Y na rzecz innej Spółki z grupy X, nie będzie opodatkowana PCC.

Ocena prawna stanowiska Wnioskodawcy w przedstawionym stanie faktycznym i prawnym:

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2004 r. Nr 54 poz. 535 ze zm.) opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają: odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju;eksport towarów;import towarów;wewnątrzwspólnotowe nabycie towarów za wynagrodzeniem na terytorium kraju;wewnątrzwspólnotowa dostawa towarów.

Przez towary, zgodnie z treścią art. 2 pkt 6 ww. ustawy, rozumie się rzeczy ruchome, jak również wszelkie postacie energii, budynki, budowle lub ich części, będące przedmiotem czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, które są wymienione w klasyfikacjach wydanych na podstawie przepisów o statystyce publicznej, a także grunty. Stosownie do art. 7 ust. 1 przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel; Zgodnie z postanowieniami art. 8 ust. 1 , przez świadczenie usług rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7 ww. ustawy, w tym również: przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej; zobowiązanie do powstrzymania się od dokonania czynności lub tolerowania czynności lub sytuacji; świadczenie usług zgodnie z nakazem organu władzy publicznej lub podmiotu działającego w jego imieniu lub nakazem wynikającym z mocy prawa. Udział w Spółce posiadającej osobowość prawną jest prawem majątkowym, które może być przedmiotem transakcji (prawo zbywalne) nie mieści się jednak ani w definicji towarów, ani usługi w rozumieniu ustawy o podatku od towarów i usług. W związku z powyższym sprzedaż udziałów, które Spółka posiada w innej jednostce - spółce z o.o., nie podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.